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關(guān)于國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的定義

四川省江油市公安局森林警察大隊 強中將

1981年4月8日起《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》對我國生效，當時附錄一、附錄二列舉了近780種瀕危野生動物，有的在我國有分布記錄。1993年原林業(yè)部發(fā)布《關(guān)于核準部分瀕危野生動物為國家重點保護野生動物的通知》，將附錄一、附錄二所列非原產(chǎn)于我國的野生動物，分別核準為國家重點保護的一級或二級。但實踐中，對附錄一或附錄二中原產(chǎn)于我國，被列入“三有”名錄的野生動物是否定義為珍貴、瀕危野生動物，有不同觀點，比如常見的畫眉鳥。

最高人民法院《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋[2000]37號規(guī)定，以下簡稱《解釋》）第一條：刑法第三百四十一條第一款規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”，包括列入國家重點保護野生動物名錄的國家一、二級保護野生動物、列入《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》（以下簡稱《公約》）附錄一、附錄二的野生動物以及馴養(yǎng)繁殖的上述物種。

隨后，最高院的祝二軍法官作了《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應用法律解釋若干問題的解釋》精解。我們從精解中看到，關(guān)于國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的定義闡述：《解釋》第一條規(guī)定的是《刑法》341條第1款規(guī)定的國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的范圍問題。1988年11月全國人大常委會通過了《關(guān)于懲治捕殺國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物犯罪的補充規(guī)定》，1997年《刑法》修訂時將其內(nèi)容納入了第341條第1款，但無論是《規(guī)定》還是修訂后的《刑法》，都沒有明確國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的定義和具體范圍，其他現(xiàn)行法律、法規(guī)對此也沒有進行規(guī)定，導致司法實踐中對珍貴、瀕危野生動物的理解認識不統(tǒng)一。有意見認為，珍貴、瀕危野生動物與國家重點保護的野生動物不是一個概念，其外延比國家重點保護的野生動物的范圍要小。但大多數(shù)意見認為，國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物就是指列入1988年12月國務院批準的《國家重點保護野生動物名錄》的國家一、二級野生動物，國家沒有制定珍貴、瀕危野生動物名錄。因此，簡單地說，國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物，就是指國家重點保護的野生動物。

另外，《公約》規(guī)定，各成員國應當按照公約規(guī)定的方式開展貿(mào)易，保護附錄一、附錄二所列的瀕危野生動植物種以及馴養(yǎng)繁殖的物種，并采取措施處罰違反公約的行為。我國是該公約的成員國，有義務保證該公約的規(guī)定在我國境內(nèi)得到執(zhí)行。1993年4月，原林業(yè)部在《關(guān)于核準部分瀕危野生動物為國家重點保護野生動物的通知》中決定，將《公約》附錄一、附錄二所列非原產(chǎn)于我國的所有野生動物，分別核準為國家一級和國家二級保護野生動物。最高人民法院在制定司法解釋時，也考慮了這些情況。

綜上，《解釋》對于珍貴、瀕危野生動物進行了列舉式定義。

同時，對精解第九點“關(guān)于《公約》附錄一、附錄二的適用問題”的解讀為，《公約》附錄一、二規(guī)定了國際上禁止和限制貿(mào)易的珍貴、瀕危野生動物的種類。原林業(yè)部在1993年4月發(fā)布的《關(guān)于核準部分瀕危野生動物為國家重點保護野生動物的通知》中，已經(jīng)決定將該公約附錄一、二所列非原產(chǎn)于我國的所有野生動物，分別核準為國家一級、二級保護野生動物?！督忉尅犯奖硭械氖欠欠ǐC捕、殺害、收購、運輸、出售原產(chǎn)于我國的珍貴、瀕危野生動物的“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”數(shù)量認定標準，對于該公約附錄一、二所列非原產(chǎn)于我國的所有野生動物進行非法獵捕、殺害、收購、運輸、出售時，如何認定行為“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”，根據(jù)附表無法判斷。因此,《解釋》第10條規(guī)定，非法獵捕、殺害、收購、運輸、出售《公約》附錄一、二所列的非原產(chǎn)于我國的野生動物“嚴重、特別嚴重”認定標準，對照《解釋》第3、4條以及附表所列與其同屬的國家一、二級保護野生動物認定標準執(zhí)行；沒有與其同屬的，參照與其同科的認定執(zhí)行。

實務中，對于原林業(yè)部文件規(guī)定的原產(chǎn)、非原產(chǎn)保護級別的規(guī)定，各地已較普通適用。需要注意的是，該罪仍源于國家野生動物保護管理法規(guī)所確定的行政管理，司法解釋的制定也考慮到了行政管理的規(guī)定，刑法所保護的是我國的珍貴、瀕危野生動物及管理制度，《公約》是聯(lián)合控制瀕危特種的國際貿(mào)易，打擊針對野生動物的犯罪，旨在保護原產(chǎn)地野生資源，防止給國內(nèi)帶來疫病和外來特種入侵風險。從刑法穩(wěn)定性考慮，要充分考慮解釋制定中的行政管理法規(guī)規(guī)定，不宜擴大打擊范圍，將列入公約附錄一、二的我國原產(chǎn)三有動物納入珍貴、瀕危范圍。

同樣 ，《公約》中水生物種的保護級別問題，在2018年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部發(fā)布《<瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約>附錄水生物種核準為國家重點保護野生動物名錄》（第69號公告），將《公約》附錄水生物種按照被核準的國家重點保護動物級別進行國內(nèi)管理（部分僅為野外種群）。已列入國家重點保護名錄的物種不再單獨進行核準，按對應國家重點保護動物級別進行國內(nèi)管理，進出口環(huán)節(jié)需同時遵守國際公約有關(guān)規(guī)定。如果將附錄一、二中原產(chǎn)我國且屬三有的野生動物按照國家重點保護的一、二級管理，在出現(xiàn)名錄交叉時如何處理呢？比如：《公約》中水獺為附錄一，我國現(xiàn)行為二級保護，如果按少數(shù)觀點，入罪時是否應該按一級對待呢？再如：圖龜屬所有種（美國）列入附錄三，農(nóng)業(yè)部核準為二級，此矛盾又如何處理。

原國家林業(yè)和草原局《關(guān)于確認若干破壞野生動物資源刑事案件犯罪對象有關(guān)問題的復函》（林護發(fā)〔2018〕85號）亦再次明確：依法核準為國家重點保護野生動物的，在行政管理和行政執(zhí)法過程中，作為國家重點保護野生動物管理，應當屬于《刑法》第三百四十一條第一款規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”；未經(jīng)核準為國家重點保護野生動物的，不作為國家重點保護野生動物管理，也 不應屬于《刑法》第三百四十一條第一款規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”。

2020年6月19日，國家林業(yè)和草原局、農(nóng)業(yè)農(nóng)村部下發(fā)了《關(guān)于<國家重點保護野生動物名錄>公開征求意見的通知》，對重點保護名錄將作出重大調(diào)整。而意見稿亦只列明在我國境內(nèi)自然分布或有自然分布記錄且原產(chǎn)于我國的野生動物，不包括原產(chǎn)于境外的野生動物。

由于受疫情影響，我國在2020年加大了野生動物的保護力度，全國人大常委會制定立法《決定》，相關(guān)法律作出修正，兩高兩部執(zhí)法指導意見作出明釋。相信在不久的將來，新的《司法解釋》也將對包括珍貴、瀕危野生動物在內(nèi)的許多方面進一步明確，我們共同期待。（完）

作者簡介

強中將，男，漢族，1977年出生于“李白故里”--詩城江油，在職大學法學專業(yè)，退役軍人，先后任森林公安基層民警、副科長、科長， 2009年任四川省江油市森林公安局、江油市公安局森林警察大隊教導員至今，二級警長。榮立個人三等功2次，榮獲公安部“抗震救災先進個人”。2013年通過全國公安機關(guān)高級執(zhí)法資格等級考試，成為四川省森林公安局法制服務隊隊員，2015年被原國家林業(yè)局森林公安局遴選為“全國森林公安機關(guān)法制人才庫成員”，現(xiàn)為綿陽市法學會會員、江油市法學會理事。

2016年12月，強中將同志秉持“奉法為尊”的理念，創(chuàng)辦了詩城森林微信公眾平臺，以平臺為媒，和全國戰(zhàn)友一起解析執(zhí)法實踐中的疑點難點，分享成果，推動森林公安執(zhí)法規(guī)范。

文章來源：學術(shù)丨關(guān)于國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的定義